Закон Савченко. Коментар до Закону "день в СІЗО за два" 838 - VII

28.12.2015 11:06

1. Вступив чи в силу закон?

Так. Закон набув чинності. Це сталося 24 грудня 2015 року.

23 грудня він опублікували в «Голосі України» , і набув чинності з дня, що слідує за дня ​​його публікації.

2. Чи має закон зворотну силу?

По суті так, але він застосовується до усіх осіб, відносно яких на момент вступу в силу справжнього Закону набрав чинності звинувачувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

3.Застосовується він до тих, хто зараз знаходиться (чи знаходитиметься в майбутньому) під вартою в СІЗО, після того, як по них набере чинності вирок суду?

Ні. Відповідно до пункту 2 Завершальних положень Закону, він застосовується до усіх осіб, якими покарання не відбуто повністю саме в день вступу в силу справжнього Закону.

Тобто, по суті, Закон нагадує одноактну амністію, і не застосовуватиметься в майбутньому до тих, відносно котоых вирок не набрав чинності за станом на 24 грудня 2015 року. Усі, чий вирок набрав чинності пізніше за цю дату, не підпадають під дію цього закону.

Іншими словами, Закон застосовується тільки до тих засуджених, які 24 грудня 2015 року продовжували відбувати покарання і містилися до цього під вартою (за цим же вироком).

В той же час, у випадку якщо до виголошення вироку термін попереднього ув'язнення, відбутий особою, відповідно до встановленого в Законі співвідношення термінів, перевищує максимально можливий термін позбавлення волі, передбачений в якості покарання за злочин, в якому підозрюється особа, то така особа має бути негайно звільнена судом з - під варту за ініціативою суд, або за ініціативою самої особи, або його захисника (законного представника), або прокурора.

Звільнення допускається як на стадії судового розгляду кримінального виробництва, так і на стадії досудового розслідування кримінального виробництва. Це виключення має перспективу, і може застосовуватися в майбутньому. Річ у тому, що норма, в якій воно передбачається, є спеціальною по відношенню до загальної норми по застосуванню закону тільки до засуджених, які 24 грудня 2015 продовжували відбувати покарання.Більше того, іншим трактування не може бути, адже у такому разі ця норма суперечить нормі завершальних положень відносно осіб, до яких може застосовуватися закон. Тому така ситуація вважатиметься колізією і призводити до повної неможливості застосування цього виведення до не засуджених людей.

Так що, в майбутньому буде неприпустимим утримання особи під вартою довше за половину максимального терміну санкції статті, яка загрожує узятій під варту особі.

4. Звернення до суду

4.1. Хто може звернутися до суду за перерахунком терміну покарання?

а) засуджений; б) члени його сім'ї; в) захисник; г) суд, що ухвалив вирок (може перерахувати термін за власною ініціативою)

4.2. Як звернутися до суду?

Необхідно направити до суду звернення, яке іменується "Клопотання" (див. нижче)

4.3.До якого суду треба звертатися?

У законі міститься граматична помилка із цього приводу. Зокрема, в його завершальних положеннях (пункті 3) вказується:

"Закон застосовується за клопотанням засудженої особини, членів її сім’ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду".

Логічно, що після слова "захисник" і перед словом "суд" пропущено слово "до", однозначно встановило б, що клопотання подається до суду, що ухвалив вирок.

Проте діюча редакція вносить неоднозначність із цього приводу. «Якщо підходити до її тлумачення формально, то виходить, що вона взагалі не встановлює суду, до якого необхідно звертатись з клопотанням. Таке саме вона не вказує і суду, за власною ініціативою якого може бути здійснено переглядання строків».

Якщо ж застосувати телеологічне тлумачення (тобто врахувати цілі Закону), то звертатися потрібно саме до суду, який ухвалив вирок. Швидше за все, практика піде саме таким шляхом.

4.4. Чи вважається «день за два» щодня перебування в СІЗО?

Ні. Враховується тільки термін до набуття вироку законної чинності.

Наприклад, знаходження засуджених, залишених в СІЗО для господарського обслуговування, не вважається день за два. Так само вважається день за два перебування в СІЗО після набуття вироку законної чинності, але до моменту етапування для подальшого відбуття покарання.

4.5. Що писати в клопотанні про перерахунок терміну?

Нижче наводиться зразок документу, розроблений адвокатом А.С. Шадрин і размещеный в соціальних мережах

«До XXX районного суду

м. Харкова

Захисника: XXX, xx.xx.xxxx р.н.

Адвоката: Шадріна Олександра Сергійовича

Адреси: м. Харків, ін. Правди, д. 7, корпус Г - 7, офіс 264, індекс: 61058

свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №1207 від 11 травня 2012 року

тел. (063) 047-86-13,

(066) 965-42-13, 067-792-17-56 e - mail: 3182006350@mail.gov.ua

Клопотання

про зарахування судом рядок попереднього ув’язнення у рядків покарання

26 березня 2015 року xxxx районним судом м. Харкова було винесено вирок xxx, xx.xx.xxxx р.н., яким його було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.186 КК України та призначено покарання у вигляді ЧОТИРЬОХ років ШЕСТИ місяців позбавлення волі.

Термін відбування покарання засудженому XXX, xx.xx.xxxx р.н.рахувався з 17 години 00 хвилин 29 листопада 2014 року, згідно до протоколу затримання особини, підозрюваної у вчиненні злочину від 29.11.2014 року, також в даний вирок було зараховано період тримання під вартою з 22.07.2013 по 06.08.2013 року.

13 жовтня 2015 року Апеляційним судом XXX області була розглянута апеляційну скаргу обвинуваченого XXX та його захисника адвоката Шадріна О.С. на вирок XXX районного суду м. Харкова від 26 березня 2015 року, за результатами розгляду якої апеляційну скаргу залишено без задоволення, а вирок XXX районного суду м. Харкова від 26 березня 2015 року без змін.

З 24.12.2014 року набувши чинності Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом рядок попереднього ув’язнення у рядків покарання» від 26.11.2015 № 838 - VIII, відповідно до якого судом зараховується рядків попереднього ув’язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особини було застосовано попереднє ув’язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі. Цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набравши законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю. Цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особини, членів її сім’ї або захисника суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

На підставі викладеного та керуючись Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом рядок попереднього ув’язнення у рядків покарання» від 26.11.2015 № 838 - VIII, -

Прошу:

Зарахувати судом рядків попереднього ув’язнення XXX, xx.xx.xxxx р.н. у рядків покарання за вироком судді XXX районного суду м. Харкова XXX від 26 березня 2015 року, а саме 1 рік 9 місяці та 14 днів.

Додаток:

1. Копія ухвали Апеляційного суду XXX області від 13.10.2015 року

2. Довідка з XXX встанови виконання покарань №XX ДПтС України

24.12.2015 О.С. Шадрін»

5. Має бути перерахована дата можливого умовно - дострокового звільнення?

Так. Оскільки закон встановлює інший порядок розрахунку термінів покарання, він впливає і на обсчет дати, з якою можливе застосування умовно, - дострокового звільнення. Те ж саме торкається і застосування інших заохочувальних норм Кримінального і Кримінально - процесуального кодексів.Серед них, наприклад, заміна покарання м'якшим, переклад з приміщень камерного типу в звичайні житла колонії максимального рівня безпеки або колонію середнього рівня безпеки, із звичайних жител колонії максимального рівня безпеки в колонію середнього рівня безпеки, переклад в ділянку соціальної реабілітації та ін. Крім того, це стосується і термінів, які торкаються заохочувальних норм для довічно позбавлених волі. Зокрема, йдеться про переклад у багатомісні приміщення камерного типу і в звичайних жител виправної колонії максимального рівня безпеки.

Також перерахунок торкається і терміну, після якого допускається повторний розгляд вказаних заохочувальних норм у разі відмови в їх застосуванні.

Адміністрація установ виконання покарань зобов'язана негайно здійснити розгляд питань застосування заохочувальних норм відповідно до нового перерахунку термінів. Засуджені мають право вимагати такого розгляду у разі, якщо відповідно до нових правил розрахунку терміну їх покарання вони відбули необхідний термін.

Вадим Човган, адвокат

Враховуючи нетривалий термін дії Закону, автор не претендує на абсолютну істину в його тлумаченні і може помилятися у своїх судженнях і буде вдячний читачам за конструктивні коментарі.

Комменты у ФБ https://www.facebook.com/elena.kabashnaya