Закон Савченко. Комментарий к Закону «день в СИЗО за два» 838-VII

1. Вступил ли в силу закон?

Да. Закон вступил в силу. Это произошло 24 декабря 2015 года.

23 декабря он опубликовали в «Голосе Украины», и вступил в силу со дня, следующего за днем ​​его опубликования.

2. Имеет ли закон обратную силу?

По сути да, но он применяется ко всем лицам, в отношении которых на момент вступления в силу настоящего Закона вступил в законную силу обвинительный приговор, наказание за которым не отбыто полностью.

3. Применяется он к тем, кто сейчас находится (или будет находиться в будущем) под стражей в СИЗО, после того, как по ним вступит в законную силу приговор суда?

Нет. В соответствии с пунктом 2 Заключительных положений Закона, он применяется ко всем лицам, которыми наказание не отбыто полностью именно в день вступления в силу настоящего Закона.

То есть, по сути, Закон напоминает одноактную амнистию, и не будет применяться в будущем к тем, в отношении котоых приговор не вступил в законную силу по состоянию на 24 декабря 2015 года. Все, чей приговор вступил в законную силу позже этой даты, не подпадают под действие этого закона.

Другими словами, Закон применяется только к тем осужденным, которые 24 декабря 2015 года продолжали отбывать наказание и содержались до этого под стражей (по этому же приговору).

Вместе с тем, в случае если до вынесения приговора срок предварительного заключения, отбытый лицом, в соответствии с установленным в Законе соотношением сроков, превышает максимально возможный срок лишения свободы, предусмотренный в качестве наказания за преступление, в котором подозревается лицо, то такое лицо должно быть немедленно освобождена судом из-под стражи по инициативе суда, или по инициативе самого лица, или его защитника (законного представителя), или прокурора.

Освобождение допускается как на стадии судебного рассмотрения уголовного производства,так и на стадии досудебного расследования уголовного производства. Это исключение имеет перспективу, и может применяться в будущем. Дело в том, что норма, в которой оно предполагается, является специальной по отношению к общей норме по применению закона только к осужденным, которые 24 декабря 2015 продолжали отбывать наказание. Более того, иной трактовка не может быть, ведь в таком случае эта норма противоречит норме заключительных положений в отношении лиц, к которым может применяться закон. Поэтому такая ситуация будет считаться коллизией и приводить к полной невозможности применения этого вывода к не осужденным людям.

Так что, в будущем будет недопустимым содержание лица под стражей дольше половины максимального срока санкции статьи, которая грозит взятому под стражу лицу.

4. Обращение в суд

4.1. Кто может обратиться в суд за пересчётом срока наказания?

а) осужденный; б) члены его семьи; в) защитник; г) суд, вынесший приговор (может пересчитать срок по собственной инициативе)

4.2. Как обратиться в суд?

Необходимо направить в суд обращение, которое именуется "Ходатайство" (см. ниже)

4.3. В какой суд нужно обращаться?

В законе содержится грамматическая ошибка по этому поводу. В частности, в его заключительных положениях (пункте 3) указывается:

"Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім’ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду".

Логично, что после слова "захисник" и перед словом "суд" пропущено слово "до", однозначно установило бы, что ходатайство подается в суд, вынесший приговор.

Однако действующая редакция вносит неоднозначность по этому поводу. «Якщо підходити до її тлумачення формально, то виходить, що вона взагалі не встановлює суду, до якого необхідно звертатись з клопотанням. Так само вона не вказує і суду, за власною ініціативою якого може бути здійснено перегляд строків».

Если же применить телеологическое толкование (т.е. учесть цели Закона), то обращаться надо именно в суд, который вынес приговор. Скорее всего, практика пойдет именно таким путём.

4.4. Считается ли «день за два» каждый день пребывания в СИЗО?

Нет. Учитывается только срок до вступления приговора в законную силу.

Например, нахождение осужденных, оставленных в СИЗО для хозяйственного обслуживания, не считается день за два. Так же считается день за два пребывания в СИЗО после вступления приговора в законную силу, но до момента этапирования для дальнейшего отбывания наказания.

4.5. Что писать в ходатайстве о пересчете срока?

Ниже приводится образец документа, разработанный адвокатом А.С. Шадрин и размещеный в социальных сетях

«До XXX районного суду

м. Харкова

Захисника: XXX, xx.xx.xxxx р.н.,

Адвоката: Шадріна Олександра Сергійовича

Адреса: м. Харків, пр. Правди, д. 7, корпус Г-7, офіс 264, індекс: 61058

свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю №1207 від 11 травня 2012 року

тел. (063) 047-86-13,

(066) 965-42-13, 067-792-17-56 e-mail: 3182006350@mail.gov.ua

Клопотання

про зарахування судом строку попереднього ув’язнення у строк покарання

26 березня 2015 року xxxx районним судом м. Харкова було винесено вирок xxx, xx.xx.xxxx р.н., яким його було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.186 КК України та призначено покарання у вигляді ЧОТИРЬОХ років ШЕСТИ місяців позбавлення волі.

Термін відбування покарання засудженому XXX, xx.xx.xxxx р.н., рахувався з 17 години 00 хвилин 29 листопада 2014 року, згідно до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину від 29.11.2014 року, також в даний вирок було зараховано період тримання під вартою з 22.07.2013 по 06.08.2013 року.

13 жовтня 2015 року Апеляційним судом XXX області була розглянута апеляційну скаргу обвинуваченого XXX та його захисника адвоката Шадріна О.С. на вирок XXX районного суду м. Харкова від 26 березня 2015 року, за результатами розгляду якої апеляційну скаргу залишено без задоволення, а вирок XXX районного суду м. Харкова від 26 березня 2015 року без змін.

З 24.12.2014 року вступив в силу Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув’язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, відповідно до якого судом зараховується строк попереднього ув’язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув’язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі. Цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю. Цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім’ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

На підставі викладеного та керуючись Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув’язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, -

Прошу:

Зарахувати судом строк попереднього ув’язнення XXX, xx.xx.xxxx р.н. у строк покарання за вироком судді XXX районного суду м. Харкова XXX від 26 березня 2015 року, а саме 1 рік 9 місяці та 14 днів.

Додаток:

1. Копія ухвали Апеляційного суду XXX області від 13.10.2015 року

2. Довідка з XXX установи виконання покарань №XX ДПтС України

24.12.2015 О.С. Шадрін»

5. Должна быть пересчитана дата возможного условно-досрочного освобождения?

Да. Поскольку закон устанавливает иной порядок расчета сроков наказания, он влияет и на обсчет даты, с которой возможно применение условно-досрочного освобождения. То же самое касается и применения других поощрительных норм Уголовного и Уголовно-процессуального кодексов. Среди них, например, замена наказания более мягким, перевод из помещений камерного типа в обычные жилые помещения колонии максимального уровня безопасности или колонию среднего уровня безопасности, из обычных жилых помещений колонии максимального уровня безопасности в колонию среднего уровня безопасности, перевод в участок социальной реабилитации и др. Кроме того, это касается и сроков, которые касаются поощрительных норм для пожизненно лишенных свободы. В частности, речь идет о переводе в многоместные помещения камерного типа и в обычных жилых помещений исправительной колонии максимального уровня безопасности.

Также перерасчет касается и срока, после которого допускается повторное рассмотрение указанных поощрительных норм в случае отказа в их применении.

Администрация учреждений исполнения наказаний обязана немедленно осуществить рассмотрение вопросов применения поощрительных норм в соответствии с новым пересчете сроков. Осужденные имеют право требовать такого рассмотрения в случае, если в соответствии с новыми правилами расчета срока их наказания они отбыли необходимый срок.

Вадим Човган, адвокат

Учитывая непродолжительный срок действия Закона, автор не претендует на абсолютную истину в его толковании и может ошибаться в своих суждениях и будет благодарен читателям за конструктивные комментарии.

Комменты в ФБ https://www.facebook.com/elena.kabashnaya